El ICO en el concurso: proteger al Estado o a las empresas?

Dicen que la expresin «el mismo perro con distinto collar» la encontramos en los Episodios Nacionales de Galds y concretamente en El Grande Oriente (1876). Se la atribuye a un cambio de ministros que realiz Fernando VII y esa fue la frase que se dijo por parte de los cortesanos «A lo que veo son los mismos perros con distintos collares».

Esta frase la venimos usando para mostrar el desencanto que produce la aparente renovacin de una situacin cuando en realidad se mantienen los mismos vicios que se pretendan desempolvar. Ese es el sentir del tratamiento del crdito pblico tanto en el Texto Refundido de la Ley Concursal (TRLC), como en las medidas de financiacin usando dinero pblico, va ICO, adoptadas con motivo del Covid-19, por cuanto quien decide conceder el ICO a una compaa, a pocos meses vista opta por mirar para otro lado, cuando de adoptar medidas que permitan apoyar su mantenimiento va refinanciacin o convenio se trata.

Muchos nos preguntamos sobre el porqu de la actitud pasiva (va abstencin) o negativa (voto en contra) que mantienen por sistema las Administraciones Pblicas en los convenios concursales.

Con esta reflexin queremos introducir lo que presumimos puede pasar cuando, agotados los 24 meses mximos de carencia, los beneficiados por los ICO, empiecen a encontrarse con dificultades para amortizarlos. ICO concedidos con dinero «pblico» invertido por todos, no lo olvidemos, a resultas de las medidas aprobadas por el Gobierno del Real Decreto-ley 8/2020, de medidas urgentes extraordinarias para hacer frente al impacto econmico y social de la Covid-19, entre ellas la concesin de financiacin por entidades financieras con el aval parcial del M de Asuntos Econmicos y Transformacin Digital gestionado por el ICO.

Y es que, entre las funciones que el ICO desarrolla est la de contribuir a paliar los efectos econmicos producidos por situaciones de grave crisis econmica, catstrofes naturales u otros supuestos semejantes, y es aqu donde se enmarca la aprobacin de su concesin en favor de los afectados por la pandemia. Es un banco pblico con forma jurdica de entidad pblica empresarial (E.P.E.); esto es, cuenta con una triple condicin: (i) E.P.E.; (ii) agencia financiera del Estado; (iii) y entidad de crdito. Ahora bien, estos prstamos concedidos a empresas afectadas por el Covid, se caracterizan porque: la prestataria directa en favor del empresario es una entidad financiera al uso, luego un acreedor y crdito privado a los ojos de la clasificacin del crdito en el seno de un hipottico concurso; cuentan con el aval del Estado en el 80% -en el caso de autnomos y pymes- o 70% en el caso de nuevas operaciones de prstamo y 60% para renovaciones cuando las prestatarias no tengan la consideracin de pymes-, y adicionalmente la entidad financiera, pide el aval personal del socio mayoritario y/o administrador de la compaa en problemas.

No descuidemos que, el ICO, a pesar de su doble vertiente pblico-privada, no tiene la condicin de crdito pblico en un concurso, lo que supondra fraccionar el importe concedido por , a razn del 50% privilegiado y el 50% ordinario, en cuyo caso solo esta ltima partida, la del ordinario, estara afectada en caso de convenio; sino que estamos ante un crdito 100% ordinario en sede concursal, ya que el Estado financia a travs de entidades de crdito privadas, por tanto, ese crdito contar con voto y estar afectado por quitas y esperas.

En este estado de cosas los crditos ICO se proyectan como un escollo para aprobar esa refinanciacin o un convenio concursal puesto que el voto a favor por parte del prestatario, tanto en sede de refinanciacin, como de convenio, adhirindose, puede perjudicar la garanta prestada por el Estado e incluso por el avalista tercero ex artculo 399 TRLC, en correlacin con el 1851 CC, luego nos encontraremos que: esa sociedad en riesgo no contar probablemente con el apoyo de la entidad financiera en su nica posibilidad de mantener la actividad (refinanciando o aprobando convenio), por cuanto el banco prestamista no querr arriesgar su garanta; ese inters «pblico» en mantener el tejido empresarial al tiempo de la concesin del ICO, se habr tornado en deuda «pblica», que todos echaremos a nuestra espalda en favor de las entidades financieras, cuando stas ejecuten el 80% de la garanta Estatal.

Sea como fuere, lo cierto es que lo acertado sera estudiar cada refinanciacin y convenio concreto para validar si procede o no apoyar -bien manteniendo la garanta en favor de la entidad de crdito, bien votando a favor de una refinanciacin, o convenio en otros supuestos-, al igual que se estudia de forma individualizada cada propuesta de concesin de un crdito, de una subvencin, pues como deca el refrn, «estamos ante un mismo crdito con distinto «collar», sigue siendo dinero «pblico» que debemos cuidar en favor del inters «pblico».

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